Учредители ооо

Права и обязанности участников

Поставив свои подписи на заявлении о регистрации юрлица, его учредители тут же становятся обладателями обязанностей и полномочий по отношению к своему «детищу». Регулируется это положение законом №14-ФЗ и Уставом организации.

Прежде чем фирма сможет начать свою деятельность, её создание нужно завершить, выполнив до конца все формальности. На этом основная работа учредителей заканчивается, и вступают в силу обязанности участников.

В чем разница между участниками и учредителями?

Здесь стоит определиться с терминами. Обычно «участник» и «учредитель» понимаются как идентичные понятия, однако между ними есть разница. Первые – это лица, которые являются создателями фирмы и, как правило, их состав остаётся постоянным на срок всего функционирования общества. Понятие «участников» несколько шире: под ними имеются в виду граждане и организации, которые непосредственно участвуют в хозяйственной деятельности общества. Круг этих лиц может свободно меняться любое количество раз.

С момента госрегистрации учредители становятся участниками. Лица, которые вошли в их состав уже после учреждения организации, не попадают в список учредителей, если только для этого не произведена перерегистрация ООО. Соответственно, функции учредителей будут несколько отличаться от обязанностей рядовых членов компании.

К прерогативе учредителя относится:

• решение о создании общества;
• составление Устава;
• назначение руководителей фирмы;
• формирование ревизионной комиссии;
• право голоса в общем собрании, пропорциональное его вкладу в уставный фонд.

Учредитель также должен внести в установленные сроки свою долю в уставный капитал и в ее пределах отвечать по обязательствам организации перед кредиторами.

Какие права имеют участники общества?

Полномочия участников общества достаточно широки и распространяются практические на все направления его деятельности. Они вправе:

• управлять делами фирмы, голосовать в общем собрании, инициировать рассмотрение различных вопросов;
• иметь доступ ко всей документации и отчётности, получать полную информацию о финансовом состоянии и работе общества;
• распределять совместно с другими дольщиками прибыль;
• свободно покинуть общество по своему желанию с изъятием своего вклада из уставного фонда;
• передать или продать свою часть в уставном капитале другому сообщнику или третьему лицу;
• при ликвидации компании получить часть имущества, оставшегося после оплаты её задолженностей.

Данные права являются базовыми, законодательно гарантированными для всех членов ООО и не подлежат ограничению. Устав может разрешать введение дополнительных прав для всех участников или для отдельных лиц. Предоставление последних, как правило, решается единогласным решением общего собрания. Такие привилегии являются персональными и не привязаны к доле в уставном капитале конкретного лица.

Уже «выданные» дополнительные права общество вправе отозвать обратно или существенно урезать. Когда дело касается всех дольщиков, требуется единодушное голосование собрания, а по отдельным привилегированным членам достаточно положительного решения 2/3 голосующих и согласия самого заинтересованного лица. Аналогичным образом накладываются на участников и дополнительные обязательства.

Основные и дополнительные обязанности

Как действующие, так и вновь вступающие в общество дольщики имеют равные обязанности, закрепленные законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»:

• оплатить в полном объёме свои доли в уставном капитале, как того требуют учредительные документы и законодательство;
• соблюдать коммерческую тайну: все участники ООО несут ответственность за разглашение конфиденциальной информации, касающейся деятельности фирмы.

Этими двумя пунктами и ограничиваются общие для всех обязанности. Как видно, они никак не регламентируют непосредственное участие в работе фирмы. Руководство организацией и ведение предпринимательской деятельности обеспечивают те ее члены, которые получили такую ответственность по решению собрания. Если в список наделенных дополнительными функциями входят все участники без исключения, своё согласие они должны выразить 100% голосов.

Особенности дополнительных обязанностей в персональном назначении, то есть передать их другим лицам нельзя, даже если совершена продажа или передача вклада в уставном капитале. Исполнение дополнительных функций определенным участником не означает автоматическое получение привилегий и прав.

За что отвечает директор

До постановления пленума Высшего арбитражного суда № 62 привлечь директора за убытки было сложно. Суды обычно говорили, что убытки не доказаны.

В 2014 году в Гражданском кодексе появилась статья 53.1 с понятиями «недобросовестности» и «неразумности» действий директоров. С 2017 года стали действовать нормы субсидиарной ответственности директоров и участников компании при банкротстве. Но мы пока не будем трогать банкротство и поговорим только об ответственности директора по убыткам компании.

В ООО «Ферал» было несколько участников, с 1 января 2011 года по 31 декабря 2014 года одного из них назначили директором. Назовем его Пашковским.

Пока Пашковский был директором, компания перечислила 73 млн рублей на оплату счетов компаний, зарплату и заправку автомобиля. Участники посчитали, что Пашковский потратил деньги незаконно и нанес убытки компании.

Суд проверил материалы и оказалось, что Пашковский переводил деньги компаниям и платил за какой-то алюминий. Компаний-партнеров было больше десяти.

Некоторые компании были ликвидированы, ни у одной из фирм не было лицензий, бухгалтерский учет они не вели. Директора компаний заявили, что они не директора, о компаниях не слышали и документы не подписывали. Суд сделал вывод, что это фирмы-однодневки.

Получается, Пашковский действовал не в интересах компании, а выводил деньги. Он пытался опровергнуть эти доводы и сказать, что срок давности прошел, поэтому он ничего не должен. Суд с этим не согласился.

Срок исковой давности начинается не с момента нарушения, а с момента, когда другие участники о нем узнали. Участники доказали, что три года не знали о действиях Пашковского. Значит, срок исковой давности не прошел.

Суд постановил взыскать с Пашковского 73 млн рублей и 200 000 рублей судебных расходов. Судебное дело

Получается, директор не может действовать, как хочет. Если его действия ведут к убыткам, участники могут попросить их возместить. Но не всегда.

Субсидиарная ответственность

Субсидиарной
ответственностью называют обязанность третьего лица возместить остаток
задолженности основного должника. В отношениях участвует три стороны:

• кредитор;
• основной должник;
• дополнительный (субсидиарный) должник.

Субсидиарные
обязательства наступают в том случае, если исчерпаны все меры по взысканию
долга с основного должника. Обстоятельства, при которых учредители предприятия
несут субсидиарную ответственность за его деятельность и за действия его
директора, определяются законодательством. При этом варианте не имеет значения
размер доли, внесенной в уставной капитал.

Поправки
в законе о банкротстве и ООО

ФЗ № 488 от
28.12.16 г. внес существенные поправки в действующий закон об ООО и закон о
признании банкротства. Эти поправки сильно осложнили жизнь тем бизнесменам,
которые создавали и намеренно банкротили свои компании. Согласно принятым
поправкам, субсидиарная ответственность сохраняется на протяжении трех лет с
момента объявления о ликвидации компании.

Данный закон
направлен на защиту интересов кредиторов. Он расширяет полномочия по
взыскиванию долгов с руководства и учредителей, а также с лиц, которые
фактически контролировали работу компании.

Схема работы
с назначением «зицпредседателя» действует и в современных реалиях. Директор
может выполнять указания собственника, который официально не имеет к
деятельности компании отношения. В законе определили статус таких «подпольных
руководителей», назвав их КДЛ (контролирующим должника лицом). На них
распространили обязательства нести ответственность за деятельность директора,
которая привела к образованию долгов. Для установления роли КДЛ достаточно
свидетельских показаний в суде.

Когда
возлагается субсидиарная ответственность?

Если активы
фирмы позволяют рассчитаться со всеми обязательствами, то речи о привлечении
дополнительных должников не идет. Пока юридическое лицо не ликвидировано,
учредители отвечают лишь долей в УК и ничем больше.

А вот после признания финансовой несостоятельности юрлица
возникает возможность привлечения личных средств должников. Для возложения
субсидиарных обязательств необходимо соблюдение ряда условий:

• завершенная процедура банкротства либо получение судом заявления
  от должника о финансовой несостоятельности;
• установленный круг лиц, в реальности контролирующих деятельность
  ООО;
• наличие доказательной базы связи действий руководства и разорения
  компании.

В качестве
привлеченных лиц могут выступать:

• нанятый директор;
• учредители компании;
• любые лица, осуществляющие фактический контроль деятельности (КДЛ).

В случае
привлечения к субсидиарной ответственности руководителей предприятия и КДЛ
понятие презумпции невиновности на них не распространяется. То есть при желании
доказать свою непричастность это нужно будет делать самостоятельно.

Учредители
общества с ограниченной ответственностью будут отвечать своим имуществом по
долгам компании даже в том случае, если проведена процедура личного
банкротства. Если организатор вышел из ООО, то на него может быть возложена
обязанность погашения долгов, возникших в период его участия. Возможность
привлечения бывшего учредителя сохраняется на протяжении двух лет после его
выхода из ООО.

Основные
изменения в законе

Учредители
должны ознакомиться с изменениями, внесенными в закон об ответственности за
деятельность директора ООО:

1. Был расширен круг лиц, которых можно привлечь к погашению долгов. Помимо директора и учредителей, в него вошли КДЛ, лица, фактически контролирующие деятельность предприятия. КДЛ могут быть признаны крупные акционеры, финансовый или технический директор и любые другие субъекты, оказывающие значительное влияние на деятельность компании.
2. В статье 3 ФЗ за № 14 «Об ООО» появилось положение, позволяющее кредитору взыскать долги с директора или учредителей, если он докажет недобросовестность или неграмотность их действий. Ранее взыскание было возможно только после банкротства.
3. Кредиторы могут предъявлять требования к контролирующим лицам даже в том случае, если ООО было исключено из реестра ЕГРЮЛ.

Эти поправки
существенно повысили возможности кредиторов по возвращению задолженностей.

Завещание поможет избежать споров между наследниками

Без завещания родственники наследуют всё имущество, в том числе бизнес, в равных долях и в порядке очереди. Всего в законе прописано семь очередей.

Очередность наследников — статья 63 Гражданского кодекса

Если есть родственники первой очереди, наследство делится в равных долях между ними, а остальные ничего не получают. Если же родственников первой очереди нет, наследство переходит к родственникам второй очереди, а если и их нет — к третьей, и так далее.

Какие родственники относятся

Первая

Супруги, дети и родители

Вторая

Родные братья и сестры, дедушки и бабушки

Третья

Дяди и тети

Четвертая

Прадедушки и прабабушки

Пятая

Двоюродные дедушки и бабушки, дети племянников и племянниц

Шестая

Двоюродные: дяди и тети, правнуки, правнучки, племянницы, племянники

Седьмая

Отчим, мачеха, пасынки, падчерицы

Без завещания наследство распределяется в равных долях: например, если у предпринимателя была доля в ООО 30% и квартира, наследство между супругой, сыном и дочерью распределится так:

• супруга — 10% ООО и ⅓ квартиры;
• сын — 10% ООО и ⅓ квартиры;
• дочь — 10% ООО и ⅓ квартиры.

А с завещанием можно распределить наследство в разных долях, например так:

• супруга — квартира целиком;
• сын — 10% ООО;
• дочь — 20% ООО.

Еще с завещанием можно исключить кого-то из родственников, например детей от прошлого брака или брата-транжиру, чтобы они не могли претендовать на наследство и не устраивали судебные разбирательства с другими членами семьи.

Обычно завещание используют, когда есть проблемы в отношениях с родственниками:

• родители, с которыми не общаются много лет;
• дети от других браков;
• супруги, с которыми давно не живут вместе, но не оформили официальный развод.

Если же в семье идеальные отношения, можно обойтись без завещания.

В законе есть понятие обязательной доли — это та часть наследства, которую некоторые родственники получат, даже если в завещании всё оставить кому-то другому.

Право на обязательную долю есть:

• у несовершеннолетних детей умершего;
• нетрудоспособных детей;
• нетрудоспособных супругов и родителей;
• других нетрудоспособных иждивенцев.

Обязательная доля считается как половина от той доли, что досталась бы наследникам из списка без завещания. Например, если у предпринимателя есть только несовершеннолетний сын, но он оставил всё соседу, сын получит 50% наследства — это половина от тех 100%, которые достались бы ему без завещания.

Если нет трудового договора и зарплаты

Первое время, когда организация только открывается, действительно может быть так, что трудовой договор ещё не заключён и нулевая отчётность в фонды обоснована тем, что вы могли ещё просто не успеть заключить трудовой договор. Но в случае длительного отсутствия работников в действующей организации у контролирующих органов могут возникнуть вопросы.

Рекомендуем использовать вам законные методы оптимизации своих затрат и не рисковать с отсутствием договоров с сотрудниками.

Если вы только сейчас выяснили необходимость трудового договора и ранее работали без него, задним числом заключать его все же не советуем. Это может повлечь дополнительные вопросы об отсутствии зарплаты и новые санкции.

Статья актуальна на 08.02.2021

Наследование доли

Возможность войти в состав участников ООО в порядке наследования допускается в двух случаях:

1. наследование доли не запрещено уставом;
2. получено согласие других участников на переход доли к наследникам (если получение согласия предусмотрено уставом).

Если устав не запрещает наследование доли, то она считается принадлежащей наследнику со дня открытия наследства. В первую очередь, наследник должен обратиться к нотариусу и получить свидетельство о праве на наследство. Кроме того, надо письменно уведомить общество о своем вхождении в состав участников. Далее наследник подает в налоговую инспекцию форму Р13014 и свидетельство о праве на наследство.

Во втором случае, когда устав предусматривает получения согласия участников, порядок действий будет другим. После получения свидетельства о наследовании наследник должен письменно обратиться в ООО с просьбой дать согласие всех участников на переход доли к нему.  После получения обращения участники должны в течение 30 дней направить наследнику письменный ответ о согласии принять наследника в состав участников или об отказе в этом.

Игнорирование обращения наследника (молчание) или опоздание с отказом в соответствии со статьей 21 закона «Об ООО» трактуется, как согласие участников.  Однако нормы этой статьи не применяются, если устав регулирует получения согласия на наследование доли в другом порядке. В любом случае, чтобы избежать возможных судебных споров, лучше всё-таки добиться письменного однозначного согласия участников.

В течение трёх дней с момента получения согласия наследник должен подать в ИФНС форму Р13014, свидетельство о наследстве и само согласие. Как только в ЕГРЮЛ будут внесены изменения, наследник становится полноценным участником общества.

Если же устав запрещает переход доли к наследникам или другие участники не дали своё согласие, то ООО обязано выплатить наследникам действительную стоимость доли.

Варианты толкования закона

Далее мы приведем две полярные точки зрения с соответствующей им аргументацией относительно того, возникают ли трудовые отношения (заключаются ли трудовые договоры) между организацией и ее директором, одновременно являющимся единственным учредителем организации.

Трудовые отношения (трудовые договоры) Вариант 1. Возникают (заключаются) Вариант 2

Не возникают (не заключаются) Есть судебные решения (постановления ФАС ЗСО от 29.07.2009 № Ф04-4242/2009 (10610-А27-25)*, ФАС СЗО от 09.04.2009 по делу № А21-6551/2008**), в которых арбитры обращают особое внимание: в силу ст. 16 ТК РФ отношения, которые возникли в результате назначения на должность, характеризуются как «трудовые отношения на основании трудового договора»

Апелляционное определение Челябинского областного суда от 27.11.2014 № 11-12571/2014: заключение трудового договора с самим собой в рассматриваемой ситуации не происходит, так как договор заключается между юридическим лицом (ООО) и физическим лицом, отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником данной организации, оформлены трудовым договором, на этого руководителя распространяются общие положения ТК РФ. Определение Пермского краевого суда от 26.10.2011 № 33-10786: учитывая нормы ст. и ТК РФ, лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права. При этом трудовое законодательство не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, когда происходит совпадение статуса работника и работодателя в одном лице В письмах Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1 и Минздравсоцразвития РФ от 18.08.2009 № 22-2-3199 указано, что единственный учредитель должен возложить на себя функции управления своим решением, что дает ему право управлять организацией без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В данной ситуации по отношению к директору отсутствует работодатель. То есть трудовой договор с директором как с работником не заключается. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя, по мнению Роструда, не допускается.Таким образом, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется. Любопытно, что руководитель – единственный учредитель не подпадает под перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, содержащийся в ст. 11 ТК РФ. Поэтому приведенное выше толкование норм ТК РФ следует считать расширительным. Надо признать, что Роструд последователен в своих суждениях.Так, в Письме от 04.09.2015 № 2065-6-1 он рассмотрел вопрос о том, можно ли привлечь организацию к ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ за заключение трудового договора с руководителем – единственным учредителем. Данной статьей установлена ответственность за нарушение обязанностей, предусмотренных трудовым законодательством и вытекающих из трудовых отношений, складывающихся между работником и работодателем. Учитывая, что, по мнению Роструда, в рассматриваемой ситуации не возникает трудовых отношений, надо полагать, и правонарушения по ст. 5.27 КоАП РФ тоже нет

* Оставлено в силе Определением ВАС РФ от 28.10.2009 № ВАС-13626/09.

** Определением ВАС РФ от 03.06.2009 № 6597/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.

Есть еще и третий подход (самый выгодный для пополнения бюджета) – трудовые отношения есть, а трудовых договоров нет. Он прослеживается в письмах Минфина, который хоть и не наделен правом давать разъяснения по вопросам применения трудового законодательства, все же высказался по интересующему нас вопросу. Так, в Письме от 15.03.2016 № 03-11-11/14234 со ссылкой на Определение ВАС РФ от 05.06.2009 № ВАС-6362/09 говорится: «Если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, то трудовой договор не может быть заключен. …трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника».

В чём различия между учредителем и директором

Ответственность директора и учредителя по долгам попробуем разобрать на примере самой распространённой формы компаний — общества с ограниченной ответственностью. Как явно выходит из названия, ответственность будет ограниченной, другими словами, учредитель рискует только тем имуществом или денежными средствами, которые были внесены в уставной фонд компании от его имени.

Директор является исполнительным органом компании и обладает правами и обязанностями, прописанными в уставе. В большинстве случаев директор полностью руководит деятельностью компании, в том числе принимает решения о сотрудничестве и подписывает ключевые документы. За все свои действия директор несёт ответственность перед учредителями (но не наоборот), а также перед Законом, если будут выявлены соответствующие правонарушения или преступления.

Ответственность директора и учредителя ООО заключается в разнице их полномочий — директор имеет гораздо больше рисков, чем сам учредитель, поскольку последний иногда даже не принимает участия в управлении компанией, полагаясь во всём на действия своего уполномоченного органа. Следует отметить, что в случае отсутствия в штате компании директора (такое иногда бывает) его полномочия ложатся на учредителя, в том числе и право подписи документов. Если учредителей несколько, должен быть выделен один с такими полномочиями, о чём принимается соответствующее решение.

Форма трудового договора с директором-учредителем

• Прежде всего, необходимо позаботиться о включении в содержание трудового соглашения сведений, которые бы подтверждали факт того, что физическое лицо – директор, принимается на руководящий пост по решению единственного учредителя организации – его самого;
• Личные сведения о директоре-учредителе. К таковым относятся:
• ФИО гражданина;
• Реквизиты документов, согласно которым будет идентифицирована его личность;
• Юридический адрес организации;
• Дата и место подписания соглашения.

В случае отсутствия необходимых реквизитов, документ может быть признан ничтожным из-за невозможности идентифицировать физическое и юридическое лицо.

• Дата вступления гражданина в должность директора/ген. директора;
• Условие о том, что данная трудовая деятельность будет являться для физического лица основным местом заработка;
• Срок действия данного трудового контракта. Как правило, учредитель утверждает себя на данный пост на бессрочной основе, однако, порой встречаются случаи, когда спустя определенный период времени на руководящий пост принимается соискатель «со стороны»;
• Функциональные обязанности руководителя организации. Данный раздел рассматривает перечень основных задач, которые будут возложены на гражданина после вступления в должность. Здесь же рекомендуется зафиксировать трудовой распорядок, которому должен следовать директор в процессе работы, правила по охране труда, а также внутренний регламент, предусмотренный в компании;
• Срок действия разработанного трудового соглашения. Как правило, трудовые договоренности с гражданами, претендующими на руководящие должности, всегда имеют ограниченный временной интервал, поэтому данный пункт является существенным в контракте с директором. Однако, если руководитель является еще и учредителем компании, то он вправе самостоятельно выбрать период действия соглашения;
• Условия получение заработной платы за выполнение обязанностей в должности директора. Следует подробно рассмотреть процедуру выплаты денежных средств, дату перечисления заработка, величину оклада согласно штатному расписанию, возможность получения дополнительных премий, материальных вознаграждений, компенсаций или же пособий;
• Режим труда и отдыха директора организации. Включение данного раздела именно в трудовое соглашение необходимо в том случае, если режим выполнения трудовых функций руководителя отличается от общих правил. В противном же случае достаточным будет указание ссылки на правила внутреннего распорядка, которые должны быть разработаны в компании;
• Условия труда, в которых директор/ген. директор будет выполнять собственные должностные функции;
• Рассмотрение видов материальной ответственности, которую обязан нести директор-учредитель на собственном посту;
• Перечень разновидностей социального страхования и различных социальных гарантий;
• Иные вопросы, которые подлежат рассмотрению в соответствии с положениями трудового законодательства для лиц, находящихся на руководящих постах;
• Реквизиты сторон трудовых отношений и их личные подписи (в нашем случае, автографы «работодателя» и «директора» будут совпадать).

Если все же принимается решение о том, что трудовой договор не будет подлежать письменному оформлению, это не означает отсутствие трудовых взаимоотношений между сторонами (как бы противоречиво это не звучало). Директор организации все равно наделяется правом пользования всеми трудовыми привилегиями и гарантиями социального характера, например, может при необходимости оформить больничный отпуск с последующим предоставлением материального пособия за период нетрудоспособности.

Похожие записи:

Как стримить на twitch: полное руководство Как получить и на что потратить 250 тысяч рублей по социальному контракту в 2021 году? Перепись населения пройдет в 2021 году. рассказываем все, что об этом нужно знать Учредительные документы индивидуального предпринимателя Обзор «яндекс.станция мини»: «алиса» на диете 12 типов миссии человека